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来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2015-04-27 11:36 标签： 药品知识产权案例
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知识产权权属、侵权案例分析
时间：日&&|&&作者：金牌律师&&|&&关键词：知识产权 侵权&&|&&浏览：1307
2006年3月起至2007年5月间，被告人於某为牟取非法利益，在未经药品监督管理部门批准及未取得《药品经营许可证》的情况下，以每粒人民币5元的价格从许东（另案处理）处购入假冒美国辉瑞制药公司已注册
【案情简介】2006年3月起至2007年5月间，被告人於某为牟取非法利益，在未经药品监督管理部门批准及未取得《药品经营许可证》的情况下，以每粒人民币5元的价格从许东（另案处理）处购入假冒美国辉瑞制药公司已注册“万艾可”和“VIRGRA”商标的药品（俗称“伟哥”），后於某通过网络联系方式，再以每粒1.2～1.5美元的价格先后4次将上述假冒药品向他人销售，共计14&030粒，销售金额共计人民币13万余元。
日，於某被，同年7月12日被逮捕。公诉机关指控被告人於某犯。市第二中级人民法院经依法审理，认为本案被告人於某明知是假冒“伟哥”却予以购进、销售，从中牟取非法利益，其销售假冒“伟哥”的行为，既侵犯了药品管理制度、侵害公民的身体健康，也是对我国知识产权保护制度的侵害，更是对社会主义市场经济秩序的破坏。被告人於某在没有“经营药品许可证”的情况下，非法销售假冒“伟哥”药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。
【争议焦点】当一种犯罪行为同时构成、以及非法经营罪时，应当如何定罪处罚？
【法院判决】上海市第二中级人民法院一审判决：
1　被告人於某犯非法经营罪，判处2年，并处人民币15万元；
2　违法所得予以没收。
【案例评析】在本案中，被告人於某购入了假冒辉瑞公司“伟哥”的药品并加价予以销售牟利。就其实施的这一行为而言，同时构成了我国《》规定的销售伪劣商品罪、以及非法经营罪。那么，在这种情况下，应当如何定罪处罚？根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条的规定，“实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”该规定为本案的定罪处罚提供了直接的法律依据。从本案的情况看，被告人於某销售假冒“伟哥”所得共计13万余元。按照我国《刑法》第140条规定，销售伪劣商品的金额在5万元以上不满20万元的，处两年以下有期徒刑或，并处或单处销售金额50%以上2倍以下罚金。根据我国《刑法》第214条的规定，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处3年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。根据我国《刑法》第225条第（1）项的规定，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或拘役，并处或单处违法所得1倍以上5倍以下罚金。
从上述规定确定的处罚标准看，相比于销售伪劣商品罪和销售假冒注册商标商品罪的处罚程度，非法经营罪的处罚较重。因此，遵照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条的规定，本案应当以非法经营罪定罪处罚。鉴于被告人於某认罪态度较好，可酌情从轻处罚，判处其有期徒刑2年，并处罚金15万元。
【法条链接】《刑法》（1997年）
第214条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处3年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金；销售金额数额巨大的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。
第225条违法国家规定，有下列经营行为之一的，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或拘役，并处或单处违法所得1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处或单处违法所得1倍以上或5倍以下罚金或没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第10条实施生产、销售伪劣商品罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
作者： [上海-闵行区]专长：婚姻家庭 合同纠纷 交通事故 劳动纠纷 工伤赔偿 律所：上海胜杰律师事务所16784积分 | 帮助4272人 | 38个好评电话:
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1990年8月，甲厂在瓜子食品上注册了&佳梅&商标，该商标的瓜子在申请注册之前因其带有话梅口味，销路很好，不少厂家纷纷仿效。1991年2月，甲厂向法院起诉乙厂在其瓜子外包装上标明&好吃来佳梅瓜子&的字样，侵犯其注册商标专用权，乙厂辩称，目前市场上已有十几家生产的瓜子的厂家在外包装上标明&佳梅&瓜子，有的厂家在该商标获准注册之前就已使用，&佳梅&已成为直接表示其商品主要原料、功能特点的商品通用名称。问：1.乙厂是否构成侵权？为什么？2.乙厂认为&佳梅&是商品通用名称，本应采取何种措施？3.若&佳梅&商标确因注册不当而在1991年12月被撤消，甲厂曾于1990年10月与丙厂签订了为期1年的商标使用许可合同，并已报商标局备案，既然该注册商标已被撤消，该合同是否应判为自始无效？为什么？
乙厂是否构成侵权还要看甲厂注册商标是否有效，“佳梅”到底是什么意思？这里面涉及到甲厂注册商标的一些细节，在弄清楚这些后才有条件去判断乙厂的行为是否构成侵权。2 如果甲厂的注册商标被撤销，那么原来签订的商标许可使用合同尚未履行的，可以不再履行，已经履行的，双方可以根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。也就是说并非自始无效？
因为知识产权案件涉及的细节比较多，所以以上意见仅是在您阐述的基础上给出的初步意见。更详细的内容还要看具体的案件材料才能下结论。
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