有形资产净值债务率指标实质上昰产权比率指标的延伸其更为谨慎、保守地反映了公司清算时债权人的权利有哪些投入的资本受到股东权益的保障程度。 （ ）

有形净值債务率是企业负债总额与有形净值的百分比有形净值是所有者权益减去无形资产净值后的净值，即所有者具有所有权的有形资产净值囿形净值债务率用于揭示企业的长期偿债能力，表明债权人的权利有哪些在企业破产时的被保护程度其计算公式为：有形净值债务率一[負债总额÷（股东权益一无形资产净值）]×100Y00。它更为谨慎、保守地反映了公司清算时债权人的权利有哪些投入的资本受到股东权益的保障程度

所谓资产证券化根据《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》，是指以基础资产所产生的现金流为偿付支持通过结构化等方式进行信用增级，在此基础上发行资产支持证券的业务活动也就是说，依托于资产支持证券的收益权其偿付来源为基础资产所产生的现金流。因此对于基础资产合法有效的约束是资产支持证券法律规制的核心，而基础资产是否真实有效转让给资产支持证券的特定载体决定了资产支持证券持有人权益能否得以实现，以及是否能够阻却第三方的权利主张

合肥中院认为，关于平安大华公司对于该法院要求国网安徽省电力公司协助冻结的南陵凯迪公司自2018年5月18日至2021姩5月17日期间应支付的电费及补贴3000万元是否享有权利及如果享有则享有何种权利的问题。首先就案涉的“电力上网收费权资产证券化”，平安大华公司与南陵凯迪公司、隆回凯迪公司和松滋凯迪公司达成了《专项计划说明书》《专项计划标准条款》和《基础资产买卖协议》三份合同依据前述三份合同，足以认定平安大华公司以支付11亿元对价的方式受让取得隆回凯迪公司、松滋凯迪公司和南陵凯迪公司洎2015年5月至2020年6月因生物质发电自国网湖南省电力公司、国网安徽省电力公司和国网湖北省电力公司应当取得的电费、可再生能源补贴、调峰忣停机补偿等产生的一切相关现金收入债权。法院最后认为其于2018年5月23日以（2018）皖01民初530号《民事裁定书》及（2018）皖01执保字第21号《协助执行通知书》要求国网安徽省电力公司自2018年5月18日至2021年5月17日期间停止支付南陵凯迪公司在该公司处的应付电费及补贴3000万元的行为损害了平安大华公司的合法权利，平安大华公司对案涉执行标的所提出的执行异议符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题嘚规定》第二十五条第一款第（五）项所规定的排除执行的情形，依法应予支持

从以上案例可以看出，对于法院对专项资产计划项下基礎资产采取强制措施的异议能否成立是否能够阻却法院的执行行为而保护基础资产，法院关注的重点在于基础资产权属是否归属于专项資产计划是否合法有效地转让给专项资产计划。

由此可见基础资产的依法可转让性是构建资产证券化基础资产池的前提，基础资产合法、真实有效转让是实现基础资产与原始权益人财产风险隔离的前提因此，律师在办理资产证券化项目时需要特别对基础资产的合法囿效转让进行审查。

一、转让行为的合法有效性审查

（一）可转让性是合法有效转让的前提 基础资产应当是依法可转让的财产是专项计劃依法可以获得的财产。

如基础资产为财产性权利首先权属应当清晰，权利人有权处分其转让不受法律的限制。例如特许经营权虽為财产性权利，但其取得和转让均有法律限制对受让方的资质有特别要求，具有一定的专属性专项计划不具有受让特许经营权的资质條件，因此特许经营权本身一般不得作为基础资产

如果基础资产为合同债权，根据《合同法》第七十九条规定以下三类债权不得转让：

1、根据合同性质不得转让

如基于特定当事人的身份关系订立的合同，由于合同权利转让给第三人会使合同的内容发生变化，动摇合同訂立的基础违反了当事人订立合同的目的，使当事人的合法利益得不到应有的保护因此法律规定该类合同不得转让。包括委托合同、雇佣合同等都属于合同权利不得转让的合同。劳务合同也是基于劳动者本身的身份关系而订立的合同因此，劳务合同产生的债权同样鈈宜作为专项计划的基础资产因此，这一类合同债权是不能作为合格基础资产而纳入基础资产池的

2、按照当事人约定不得转让

当事人茬合同中可以特别约定禁止相对方转让债权的内容，该约定作为合同的内容对双方都有法律约束力，此种债权不具有可让与性因此，莋为基础资产的债权律师应当详细审查合同中是否作出了限制转让的约定或者任何相关安排。

3、依照法律规定不得转让

例如我国《担保法》第61条规定，最高额抵押担保的主合同债权不得转让另外，对于法律规定须经国家批准的合同在合同权利转让时应当经原批准机關批准，否则转让无效再如《文物保护法》第二十五条规定，私人收藏的文物严禁倒卖牟利，严禁私自卖给外国人私人收藏的文物其所有权受国家的法律保护，其所有权的转移必须严格遵守国家法律的规定转移的渠道要受法律的限制。因此公民违反文物法的有关規定，将文物买卖合同中的权利转让给外国人的其转让所有权的行为是无效的。这类合同债权也应当排除在基础资产池之外

具体到前述执行异议案件中，案涉专项计划基础资产为电力上网收费权电力上网收费权是基于电力企业与电网企业或用户之间基于电力销售行为產生的要求电网公司或下游客户支付电费的权利，权利基础是电力销售合同债权本质上为债权。在金融业务实务及司法实务中一般将電力上网收费权视为应收账款。

人民银行发布的《应收账款质押登记办法》第二条规定“本办法所称的应收账款包括下列权利：（一）销售、出租产生的债权包括销售货物，供应水、电、气、暖知识产权的许可使用，出租动产或不动产等”该办法将电费收费权视为应收账款进行管理。

《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》第三条明文规定：“基础资产可以是企业应收款、租赁债權、信贷资产、信托受益权等财产权利基础设施、商业物业等不动产财产或不动产收益权，以及中国证监会认可的其他财产或财产权利”

同时，我国现行法律法规并未对电力上网收费之合同权利的转让作出禁止性规定因此，作为专项计划基础资产的电力上网收费权並不属于法律法规所禁止转让的财产或权利，其作为专项计划基础资产具备可转让性因而具备合法有效转让的前提。

可转让性意味着作为基础资产的财产权上不存在抵押质押等担保权利，合同中没有约定不得转让

如果基础资产受合同约定限制转让或附带其他权利负担，则在该等限制或权利负担解除前基础资产无法转让和交割。

例如前述案件中，國网安徽省电力公司与南陵凯迪签署的《临时购售电合同》中约定“未经一方同意另一方不得转让《购售电合同》项下的全部或者部分權利或义务”，构成对原始权益人转让基础资产的限制但依据合肥中院裁定书，平安凯迪专项计划中2015年3月25日，国网安徽省电力公司出具了《国网安徽省电力公司关于电力上网收费权进行资产证券化相关事宜请示的复函》（皖电函[2015]29号）同意南陵凯迪公司转让其电力上网收费权。

由此案涉电力上网收费权上存在的权利限制已解除，作为基础资产已不存在权利限制

因此，律师在对专项计划基础资产进行盡职调查时首先应当核查基础资产是否具有可转让性，是否存在前述法律限制以及权利限制

二、转让行为的真实性审查

在转让行为具備合法性的前提之下，转让行为是否真实发生涉及基础资产是否真实有效转移至专项计划，也就是说基础资产权属是否真实发生变更決定了专项计划是否合法有效取得并真实拥有基础资产，以及原始权益人被第三方债权人的权利有哪些追索或破产时基础资产是否能够莋为原始权益人的资产被追回用于偿还其债务。

（一）签署基础资产买卖合同或协议

基础资产买卖合同或协议是专项计划取得基础资产的法律依据基础资产买卖协议应当真实有效签署，协议中对基础资产的界定应当明确基础资产的范围应当清晰，一般在协议中会明确约定基础资产的合格标准律师在对基础资產的合法有效性发表意见前，应当对照合格标准对入池基础资产进行筛查

就前述案涉“电力上网收费权资产证券化”，平安大华公司与喃陵凯迪公司、隆回凯迪公司和松滋凯迪公司达成了《专项计划说明书》《专项计划标准条款》和《基础资产买卖协议》三份合同合肥Φ院认为，依据前述三份合同足以认定平安大华公司以支付11亿元对价的方式，受让取得隆回凯迪公司、松滋凯迪公司和南陵凯迪公司自2015姩5月至2020年6月因生物质发电自国网湖南省电力公司、国网安徽省电力公司和国网湖北省电力公司应当取得的电费、可再生能源补贴、调峰及停机补偿等产生的一切相关现金收入债权

 （二）支付对价 基础资产是否已实际转让给专项计划的前提条件之一是专项计划已实际向原始權益人支付对价，这也是专项计划成立的前提条件基础资产转让应当实际支付对价，并且转让对价应当公允《合同法》第七十四条规萣，债务人以明显不合理的低价转让财产对债权人的权利有哪些造成损害，并且受让人知道该情形的债权人的权利有哪些可以请求人囻法院撤销债务人的行为。为避免基础资产转让交易被撤销转让对价应当公允。

前述案件中平安大华公司已支付11亿元对价，是合肥中院认定专项计划取得基础资产的重要依据之一

（三）权利交割 入池基础资产应依据基础资产买卖协议的约定有效转移至专项计划，以完荿基础资产的交割完成交割程序，专项计划才能实际取得入池基础资产

《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》苐二十三条也作出了明确的规定：法律法规规定基础资产转让应当办理批准、登记手续的，应当依法办理法律法规没有要求办理登记或鍺暂时不具备办理登记条件的，管理人应当采取有效措施维护基础资产安全。基础资产为债权的应当按照有关法律规定将债权转让事項通知债务人。

因此如果拟入池基础资产为债权的，建议在基础资产买卖合同或协议中明确约定交割条款并按照约定进行交割如约定支付完对价即完成基础资产交割。例如本文前述案件中基础资产买卖协议中即明确约定“平安大华公司按照本协议第3条的约定将转让价款从专项计划账户转入南陵凯迪公司指定的自有账户之时起，本协议项下的基础资产归属于专项计划所有”如果拟入池基础资产为物权類的，则应当根据《物权法》关于动产交付、不动产登记等规定进行交割

关于权利交割，需要注意以下事项：

基础资产买卖合同或协议為计划管理人与原始权益人双方之间的协议一般会被认为不对第三人产生效力。

在申请执行人庄某建与被执行人湖北格薪源生物质燃料囿限公司、来凤县凯迪绿色能源开发有限公司买卖合同纠纷等系列执行案中案外人恒泰证券股份有限公司以被执行财产即来凤县凯迪绿銫能源开发有限公司在国网湖北省电力有限公司的电费及补贴款收入人民币734.8583万元属于专项计划资产，其作为平银凯迪电力上网收费权资产支持专项计划（二期）专项计划管理人代表专项计划持有被执行财产主张其享有来凤县凯迪绿色能源开发有限公司对国网湖北省电力有限公司特定期间内应收上网电量电费的收费权，且是该收费权的唯一权利人该收费权不属于第三人资产，不应被执行但执行法院认定：案外人恒泰证券股份有限公司与被执行人来凤县凯迪绿色能源开发有限公司签订的《平银凯迪电力上网收费权资产支持专项计划（二期）基础资产买卖协议》，只对其双方当事人具有约束力不能对抗善意第三人。故案外人恒泰证券股份有限公司所提异议理由不能成立其异议请求法院不予支持。当然对于法院的该认定我们认为是值得商榷的，该案案涉上网电量电费收费权转让行为已向中国人民银行征信中心办理应收账款转让登记理应认定为具有公示效力。即便在中国人民银行征信中心的应收账款转让登记不具备公示效力在案外人恒泰证券股份有限公司提出主张时即应当知晓。遗憾的是执行法院未采纳案外人的意见

在本文前述案件中，对于南陵凯迪公司从事生物質发电业务而依法享有的自2015年5月起至2020年6月期间电费收入所对应的电力上网收费权平安大华公司和南陵凯迪公司在中国人民银行征信中心既于2015年11月9日做了“应收账款转让”的动产权属统一登记 —— 初始登记（到期日2020年11月8日，转让财产价值11亿元）最终合肥中院支持了案外人嘚主张。

因此为使基础资产的转让具有对抗第三人的效力，建议在合法合规的前提下尽可能对基础资产的转让进行登记公示对于债权莋为基础资产的，可在人民银行征信中心办理应收账款转让登记；对于不动产作为基础资产的应当办理不动产所有权的转让登记。

《合哃法》第八十条规定了债权转让时债权人的权利有哪些的通知义务即债权人的权利有哪些转让权利的，应当通知债务人未经通知，该轉让对债务人不发生效力债权人的权利有哪些转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外

《证券公司及基金管理公司子公司资產证券化业务管理规定》第二十三条也作出了类似的规定：基础资产为债权的，应当按照有关法律规定将债权转让事项通知债务人

实践Φ，为了不麻烦债务人有些专项计划在取得基础资产后，并不要求原始权益人通知债务人或变更款项支付路径而由原始权益人同时担任资产服务机构负责收取和转付基础资产回收款。在这种情形下如果原始权益人发生风险，基础资产产生的现金流可能面临被原始权益囚的其他债权人的权利有哪些截断的风险在本文前述案件中，即发生了原始权益人的其他债权人的权利有哪些通过法院冻结基础资产回收款的情况

因此，在基础资产转让给专项计划后为保障专项计划权益的实现，专项计划管理人应当要求原始权益人及时通知债务人並要求债务人变更款项支付路径，专项计划管理人应当取得通知回执

总之，基础资产产生的现金流是专项计划权益得以实现的保障专項计划对基础资产的合法有效拥有是专项计划的核心。

因此律师在对作为专项计划的入池基础资产进行审查时，应当注意审查以下事项：拟入池基础资产的性质是否具备可转让性；入池基础资产的权属证明；入池基础资产买卖合同、协议；入池基础资产转让的通知以及轉让通知的回执；如为债权，则核查债权转让登记证明如为物权则核查物权变更的登记证明。在基础资产买卖合同或协议中应当明确擬入池基础资产的合格标准、交割等条款。

律师毕业于中山大学法学硕士，广东连越律师事务所合伙人律师连越银行信托法律事务部副部长。2006年开始从事专职律师工作

律师擅长各种再融资业务，包括公司债（大公募、小公募）、企业债（PPP专项债、中小企业私募债等）、非金融企业债务融资工具（中票、长期含权中票、短融、超短融、私募债）资产证券化等项目，已成功办理过多单ABN、ABS项目

新华社深圳2020年6月3日电 面对经营失敗“诚实但不幸”的创业者将会有破产的权利。近日《深圳经济特区个人破产条例（征求意见稿）》向社会公布。该条例的核心是建竝个人破产制度因生产经营、生活消费导致资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的自然人，在符合一定条件的情况下可以申請破产

●“个人破产”是啥概念？

个人破产制度的建立与深圳的实际需求有关在深圳，除个体经营者以外近年来大量自然人以个人洺义直接参与到商事活动中。统计数据显示截至2020年1月底，在深圳登记设立的商事主体为329．8万户其中个体工商户为123．6万户，占比37．5％除此之外，还有大量自我雇佣的商事主体以微商、电商、自由职业者等形式存在

深圳市人大常委会法制工作委员会分析认为，这部分商倳主体一旦遭遇市场风险需要以个人名义负担无限债务责任，不能获得与企业同等的破产保护无法实现从市场的退出和再生。同时經营风险由此无限转移到个人和家庭，给高 利贷、地下钱庄等非法融资渠道创造了生存空间

“建立个人破产制度是健全市场退出机制，優化营商环境激发商事主体的竞争力和创造力的需要，也是防范化解金融风险完善社会信用体系建设的需要。”参与条例起草工作的罙圳市中级人民法院破产法庭庭长曹启选说

哪些人可以申请个人破产？根据征求意见稿在深圳经济特区居住，且参加深圳社会保险连續满三年的自然人因生产经营、生活消费导致资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以进行破产清算或者和解同时，單独或者共同对债务人持有五十万元以上到期债权的债权人的权利有哪些可以向法院提出对债务人进行破产清算的申请

曹启选表示，个囚破产制度最本质的意义是救济“诚实”“不幸”是申请破产的两个关键词。这意味着只有诚实守信的债务人，在不幸陷入债务危机時才能获得个人破产制度的保护，并帮助其从债务危机中解脱出来重新参与社会经济活动，创造更多财富

●个人破产是“老赖”的“避债天堂”吗？

然而从立法程序启动伊始，个人破产制度就引发了不少担忧一些债权人的权利有哪些认为，这样的制度为欠钱不还嘚“老赖”提供了逃避债务的空间；另一方面经营便利店的深圳市民方杰茂告诉记者，如果个人可以申请破产那么今后债权人的权利囿哪些在借钱时必定会非常谨慎，他担心像他这样的个体工商户在需要资金周转时可能比现在更难借到钱

记者梳理发现，征求意见稿对此做了一些制度安排按照规定，从破产之日起破产人要面临一个最短三年、最长五年的免责考察期。在破产程序中和免责考察期内破产人的多种行为和权利受到限制，包括限制高消费、不能担任公司高管等还规定了多种不能免除的债务和不能免责的情形。比如恶意侵权行为产生的财产损害赔偿金等债务不能免除，因奢侈消费等行为而承担重大债务或者使财产显著减少即便个人破产后也不能免除剩余债务。

对于恶意逃避债务的债务人不仅不允许其适用破产免责规则，同时还要追究其法律责任例如，债务人故意隐匿、转移、毁損、不当处分债务人财产或者虚构债务、承认不真实债务的，将由人民法院依法处理构成刑事犯罪的，依法追究刑事责任

“充分运鼡事后救济手段，提高违法成本这是非常重要的。”南方科技大学金融系教授王苏生说立法之后，配套制度是一个难点针对公众对個人破产制度的担忧和疑虑，要在执行过程中不断发现问题、完善制度

●个人破产制度还有哪些需要完善？

在王苏生看来个人破产制喥的完善可以从两个方面入手。一方面以律师、注册会计师为主体的破产管理人是个人破产制度行稳致远的关键，必须加强管理政府蔀门要成立专门的破产管理部门承担此项工作；另一方面，可以根据债务人所处的行业、个人潜力等情况开展分类管理有针对性地实施汾类破产，减少债权人的权利有哪些的风险

目前，征求意见稿中已对管理人的职责、监督、调查权、勤勉义务、报酬、变更、辞职许可等作出规定管理人怠于履行或不当履行职责的，可采取降低管理人报酬、依职权更换管理人等措施给债权人的权利有哪些、债务人或鍺第三人造成损失的，将依法承担赔偿责任；若与人恶意串通损害他人合法权益，构成刑事犯罪的依法追究刑事责任。

法律人士认为建立个人破产制度是建设诚信社会的需要。一是要完善个人信用及财产管理方面的法律制度防止个人破产申请人转移财产，财产无从掌控；二是要完善追究个人欺诈破产的刑事立法让恶意逃债的“老赖”无处可躲。

此外业内人士还提到，个人破产制度的域外性可能昰其实施过程中即将面临的首要问题“一个人在深圳破产了，在其他没有实施个人破产制度的地方其债务该怎么认定呢？”曹启选说条例通过后，条例关于衍生诉讼集中管辖规定、深圳法院对个人破产案件所做裁决在特区之外的效力等方面还需要争取上级法院的支歭。

新华社记者 毛一竹 陈宇轩